本站原创摘 要：国际私法上的意思自治原则,是指双方当事人可以通过协商一致的意思表示自由选择支配他们之间法律关系的准据法.本文重点探讨了意思自治原则成为国际私法领域基本原则的历程,意思自治原则蕴涵的人文精神,并对意思自治原则的扩展原因和趋势作了一翻阐述.
关 键 词 ：意思自治原则；人文精神；法律适用
一、国际私法上的意思自治的渊源与理论基础
意思自治原则是确定合同准据法最基本的理论和首要原则.国际私法上的意思自治学说首先由16世纪法国著名法学家杜摩兰提出,历经了学说-原则-立法三阶段,被不同国家的学者补充完善.16世纪法国长期处于法律不统一的状态,对商业的发展极为不利,迫切需要改革.杜摩兰顺应这种形势,他在《巴黎习惯法评述》一书中提出,在合同关系中应该把当事人双方都愿意让自己的合同受其支配这一习惯法适用于合同,来决定合同的成立和效力问题.1525年他在回答夫妻财产关系适用夫妻共同住所地法时,使用了"应和当事人默示或可能的意向相符合"的表达.自此,意思自治的学说首次被提出.而意思自治从一种学说确立为一个原则,是在19世纪孟西尼的《论国籍是国际法的基础》,孟西尼在三大原则中阐述了意思自治原则,并且在他的推动下,1865年的《意大利民法典》率先把意思自治原则作为一项法律原则列入法典,并将其提高到合同准据法首要原则的高度.同年,劳逊诉白兰特一案,使英国产生第一个采用国际私法上当事人意思自治的判例.本世纪以来,越来越多的国家在立法中吸收了这一理论,一些重要的公约如《罗马合同公约》、《国际货物写卖合同法律适用公约》也都确立了意思自治原则在确定合同准据法中的重要地位.
从上述简单的历史回顾中,可以看到意思自治原则的产生及发展,是一步步的积累过程,它从一国国内立法到超越国界,上升为国际私法领域重要的准据法选择方法；从最初为了反封建割据和反法律不统一的目的,演变为尊重个人意志的追求.可以说,意思自治原则随着时代的进步不断被注入新的内涵,笔者不由思考意思自治原则为何能有如此大的兼容性和生命力,跨越国度,引起不同时代、不同国度的国际私法学者们前仆后继的探索?
诚然,任何一种法学理论产生和发展都是有其内在的因素的.意思自治原则产生并不断扩展深化的理论根基是其蕴涵的自由主义、人文主义的哲学思想.首先,国际私法意思自治原则的吸收了18、19世纪启蒙运动时期的自由主义的思想,该思想认为当事人的意图应该受到尊重,法律对人们的干涉越少越好.其次,意思自治原则并非从"地域"、"主权"为出发点,而是以当事人为中心,从当事人利益出发寻找解决法律冲突的办法.再次,意思自治原则贯穿私法自治的精神,强调人格独立,人格平等.
综上,意思自治原则蕴涵的个人本位的价值取向,是意思自治原则得以在几个世纪的历史沉淀中顶住外部种种抨击,从学说到原则上升到立法层面,并在适用中经受洗礼,日趋完善的根本所在.
二、意思自治原则的适用范围以及在各国的立法实践
(一)意思自治在合同领域的法律适用问题
在意思自治问题上通常涉及以下几个方面的问题：
1.当事人选择法律的时问问题.国际公约和国内立法趋势表明,多数国家反对对当事人选择法律的时间加以限制,而允许当事人在合同订立后选择法律,甚至以新选择的法律代替原来所选择的法律.
2.当事人选择法律的方式问题.国际上主要有三种作法：第一, 只承认明示选择,不承认默示选择,如土耳其、中国等少数国家.第二,有限度的承认默示选择,如美国、法国以及1955年《海牙动产写卖公约》等.第三,承认默示选择,允许法官在审理时推定当事人的意图,如1980年《罗马合同公约》、1986年《国际货物写卖合同法律适用公约》等.
3.当事人选择法律的范围问题.其中一个重要问题是当事人所选择的法律是否包括该国的冲突法.目前大多数国家的立法和国际公约一般采用否定态度.因为如果包括冲突法将会产生反致制度,而反致会导致当事人尽管选择了法律但却无法预见合同将来的法律后果,失去了当事人意思自治的真正意义.
4.意思自治原则的限制问题.笔者认为,对当事人意思自治的限制是国际私法上意思自治与生俱来的不可分割的部分,正如卢梭所言："人是生而自由的,但却无时不在枷锁之中."意思自治原则,其实质与契约自由一样,是法律范围内的自由,所以也要受到限制的.从司法实践来看,英国在Vita Food Products Inc.v.Unus Shipping Co.Ltd.案中,枢密院明确当事人选择法律必须符合"善意"、"合法",不违背公共政策.上述学说、立法、司法的发展表明,国际私法的意思自治从一产生就与限制共存,只不过在不同的历史时期,在不同的国家,对意思自治的限制会随着当时社会政治经济的需求,或大或少体现着历史的印记.
(二)意思自治在其他领域的适用范围
1.意思自治原则扩展适用的原因
20世纪中后期,意思自治原则逐渐向婚姻家庭、姓名、侵权、财产继承等领域扩展.原因有：第一,二战后国际交往日益频繁,国际民事关系日益复杂,传统的冲突规范已无法适应国际私法在新形势下解决民事法律冲突的需要,各国冲突规范的立法出现了大量采用双边冲突规范和选择性冲突规范对连接点进行"软化处理".其次,意思自治原则有助于实现法律公平,体现国家保护弱者的政策取向,也有助于实现法律适用的可预见性、确定性的价值目标.
2.意思自治原则扩展适用的表现
侵权领域.允许受害者选择自己认为最有利的法律,以受害人来自己决定何国法律对自己最为有利,更能体现一种正义的立场,达到公平的结果.荷兰在1979年对莱茵河污染案中就以判例的形式支持当事人有权选择支配侵权行为责任的法.
婚姻家庭继承领域.目前许多国家采取了夫妻财产制的准据法适用当事人意思自治的原则,但有的国家对夫妻选择的法律做了范围上的限制,如土耳其1982年颁布的《国际私法和诉讼程序法》第14条规定,当事人虽可以选择调整夫妻财产关系的法律,但只应在他们的住所地法律或他们结婚时的本国法律中作出选择.
遗产继承领域.当事人意思自治原则在遗产继承中的适用最早可以追溯到19世纪初的拉丁美洲.1988年《死者遗产继承的准据法公约》中体现了当事人意思自治原则.公约规定允许被继承人生前指定适用于遗产继承和继承协议的法律,并且一般可以用来调整全部的遗产.
综上,由于意思自治原则蕴涵的人文精神,折射了尊重当事人的自由意志,强调个人本位的本质特征,符合了社会发展的要求.纵观各国国际私法发展趋势,最大限度地保证私权主体在民商事活动中所享有的意志独立,扩张意思自治在婚姻家庭、继承、侵权等领域的适用,对推进各国人权和法治建设将起到不可忽视的积极作用.