企业并购中的知识产权问题

摘 要:企业并购是一项重要的资本运营方式,它对提升企业核心竞争力有着重要意义.在企业并购过程中通常要涉及到知识产权问题,知识产权已经成为众多公司发起并购的重要动因.鉴于知识产权的特殊性,其权属与价值常被忽视,因此解决好目标企业知识产权的尽职调查、价值评估以及并购后知识产权的整合是顺利完成企业并购的重要保障.

关 键 词:企业并购知识产权调查评估整合

企业并购中通常要涉及到知识产权问题,因为被并购的企业(目标企业)的知识产权和企业其他资产一样会被转移到并购企业手中,而对并购企业而言,并购的动机有可能是以知识产权为目标的,特别是以知识产权立足的目标企业(如高新技术企业)来说,企业并购在一定程度上是为知识产权投资,这在近些年来的跨国集团之间的并购案中不断体现出来.今年,美国司法部批准了谷歌125亿美元收购摩托罗拉移动的交易,这是近10年来无线设备行业数额最大的一笔并购,也创下了谷歌收购金额的最高纪录.谷歌将凭借摩托罗拉移动的1.7万项专利和7500项正在申请的专利,打造一张坚实的专利盾牌,对抗微软和苹果的攻击.随着技术革新步伐的加速,企业在全球经济中寻找相对优势的需要日益密切,知识产权将在经济生活中的各个领域对企业并购发挥更大的作用.

一般来说,企业并购要经历并购调查、价值评估、谈判签约和接管整合等四个阶段.知识产权的相关问题主要体现在调查阶段对目标企业知识产权类型与法律状态的调查,评估阶段对知识产权价值的评估以及整合阶段对知识产权保护体系的整合,所以本文将主要从这几方面来进行探讨.

一、目标企业知识产权的调查

为了提高并购的成功率,并购前对目标企业的尽职调查尤为重要,如果稍有疏忽则会造成日后诸多纠纷,为了避免和减少并购的风险,就要对目标企业做好充分的尽职调查.就专利而言,并购企业需要了解目标企业的专利技术与自己产品的适用性与兼容性,通过专利文献检索目标企业专利技术现状和在同行业竞争者中的地位；就商标而言,需要评估目标企业的商标形象与品牌资产价值,以决定并购后目标企业商标的走向,进而在并购整合时制定新的商标战略.就著作权而言,需要查清目标企业现有著作权的情况,包括许可、转让等利用情况.目标企业是软件类型的高科技企业,著作权调查尤为重要.

需要注意的是,对于目标企业,由于企业并购存在诸多不确定因素,因此目标企业与进行调查的收购方签订保密协议是非常有必要的.同时与律师、专利写作技巧人签订知识产权公开日程表,明确如何有步骤有主次地逐步公开.如果目标企业一开始就将所有的知识产权公开,特别是核心技术秘密资料向收购方公开,一旦并购计划不能落实,将对目标企业带来无法估量的损失.

(一)调查的范围

调查目标企业的知识产权包括：专利、商标、商号、企业名称、著作权、商业秘密、布图设计、原产地名称保护、植物新品种的新品种权、与企业相关的企业域名、掌握核心技术的技术骨干、企业投资部分的知识产权.

在涉及知识产权的企业并购中,目标企业的知识产权权属是调查重点.这是因为,目标企业的知识产权一旦存在权属争议或者知识产权处于不稳定状况,将对并购企业产生不可估量的后果.换言之,并购企业特别是以知识产权为目标的并购,需要确保目标企业的知识产权不存在瑕疵.如果目标企业的知识产权与第三方存在争议,则会影响并购目标的实现.为了保障企业并购目标的实现,并购企业一方面需要对目标企业的知识产权问题进行必要的调查,另一方面则可以向目标企业提出对知识产权真实性和无争议性的保障,并纳入并购协议中,以保证在日后发生纠纷时处于有利地位.

1.权属确定

在审查知识产权权属时,需要查看目标企业的下列材料：企业的基本信息,包括企业的经营范围、主要产品和商业运作模式；企业知识产权登记清单,包括目标企业所有、与他人共有以及仅有使用权的专利、商标、著作权等权利证书、使用许可证、相关合同等法律文件；正在申请的知识产权清单；过去或者现在发生的知识产权诉讼、仲裁的法律文书以及行政机关的相关文书；目标企业内部的知识产权规章制度；与知识产权相关的股东会（大会）决议、董事会决议、重要会议的记录；目标企业知识产权管理部门人员的名单、聘请的相似度检测机构的名单及委托合同.

在调查知识产权的权属时,不仅要考察权利证书上的登记状况、权属关系,还要调查权利的期限、可能存在的风险、有无第三人侵权、权利保护的范围.企业如果有多项准备申请的专利、商标,还需要审查相关信息.对于合作开发与员工职务行为,要审查相关合同条款.

2.合同风险确定

收购方要对目标企业与第三方签订的与知识产权相关的合同,如转让合同、许可合同、委托合同、共同开发合同、雇佣合同、顾问合同、保密合同等进行审查,考察有无对目标企业不利的条款,收购行为对合同的影响.需要注意的是,投资及并购行为对一些知识产权权利可能产生的影响,尤其是对许可协议可能产生的影响.常见的情形有,收购导致触发控制权变更条款,从而可能影响协议的效力；或者协议原有的一些条款可能造成收购主体未来业务经营的妨碍.出现上述情形时,收购方应事先与合同向对方进行沟通,取得对方书面同意.

(二)调查的步骤

收购方与目标企业签订意向书,双方对交易达成初步的意向,意向书应有排他性条款和保密条款.排他条款旨在约定双方在谈判过程中,目标企业应不得与第三方进行与本交易相关的谈判,这有利于保护收购方的利益；保密条款约定收购方及其顾问应对在尽职调查中所获取的目标企业的信息予以保密,包括技术秘密,财务信息等.

2、确定调查清单.收购方的律师向目标企业寄发一份尽职调查文件清单或者是调查问卷,由目标企业按照清单准备文件,以及按照问卷提供书面的陈述；在文件准备完毕之后,收购方的律师会到目标企业查阅按照清单准备的文件.如果律师发现有需要另行准备的文件,律师通常会准备一份或多份补充尽职调查清单.除了查阅文件之外,律师应与目标企业管理人员进行座谈,对其审阅文件不明白的地方向管理人员提出问题；另外律师还会通过政府机关,如工商局、国土资源局、版权机关、知识产权管理机关等公开渠道对目标企业提供的文件进行核查,对公司申请的专利、商标等进行核实,必要时,调查律师到目标公司的供应商、顾客处查询.