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摘 要:《周礼》郑玄注云“狱”、“讼”分别指称“争罪”和“争财”,但从出土法律文献视角通贯考察“狱”、“讼”二词在法律用语层面的语用,可以发现先秦时期的“狱”、“讼”二词并没有用于区分“争罪”和“争财”,在法律用语层面上官府审案多称“狱”,民间诉争则曰“讼”,都是指称“案件”.郑玄注实是汉人以“汉今”律“周古”而得出的结论,以郑玄注为据而断定西周时的诉讼程序即刑民有分,于史实无征.

关 键 词 :狱 讼 出土法律文献 法律用语 语用

引 论

在现代法史学研究中,因郑玄注《周礼》时云:“争罪曰狱,争财曰讼”,①是以多有论者认为这是西周时即刑、民诉讼程序初步有分的史料依据.但这一观点是否准确,因该问题牵涉史实面和法理面的判断问题,历来众说纷纭.法理面涉及中国古代诉讼程序发达与否的价值判断,姑且不论.史实面上需&

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#32771;虑两个问题.首先,史料是否可靠.我们需要对以往论证“狱”、“讼”相关问题所依据的传世史料进行检验.《周礼》成书于战国时期,系当时人对国家制度的理论设计,掺杂史实和理想.辨析《周礼》记载周制是否属于史实,可以从传世典籍的进行验证,此为典籍的内部验证,对此,历来注家对郑玄此注曾提出不同意见(详见下文).②在出土法律文献纷出的当代,我们更需从外部材料——即前代未见的出土资料——进行检验,③而不仅仅局限在传世典籍及其历代注疏之间的内部验证.其次,先秦时期“狱”、“讼”本身的语用问题.“狱”、“讼”语用可分为日常用语和法律用语二层面,④法史研究者若研究二词在法制史上的含义时,更需要重视相对规范而精确法律用语层面的语用问题,因为某一时期的法律用语真实体现该时期法制.换言之,法史学研究中若要阐释某时期的法制,相对要更注重法律用语的语用.我们在讨论某时代法律用语时,最佳的第一手资料应数当时的实际法律文书,而后才是相关的史籍记载.鉴于此,本文以出土的包山楚简和《周礼》的记载为主(战国中期成书的《周礼》多见“狱”、“讼”、“狱讼”等辞例.⑤涉及司法制度颇多.包山楚简则是楚国怀王前期的司法档案,与《周礼》最终成书时代相近,故而二者在一定程度上可以互证),结合相关出土法律文献与传世文献记载,就先秦时期“狱”、“讼”在法律用语层面上进行辨析,梳理先秦时期“狱”、“讼”语用演变,论证《周礼》郑玄注是否有史实依据,并论证“狱”“讼”在西周即分指刑、民诉讼程序的观点在史实层面上能否成立.

一、“狱”的法律语用演变

“狱”,名词,本意为拘罪人的牢房.⑥引申为案件.

“狱”,在西周时期的出土法律文献中多有见,西周晚期的六年琱生簋铭文有“用狱”之用例,⑦此处“狱”指案件.春秋时期,在出土法律文献目前尚未见到“狱”的辞例,传世典籍中则多见,以《左传》为例,有“坐狱”、⑧“断狱”、⑨“察狱”、⑩ “辟狱”11等用例,亦泛指案件,《左传》记载虽非第一手法律文书史料,但作为史籍记载是可以与出土文献互证的.

战国时期,目前所见最为典型的出土法律文献是包山楚司法简.“狱”字,包山楚简中凡四见,有简84反所见之篇题“疋狱”、简128、139反所见之司法职官称呼“戠狱”、简131所见案件称呼“××之狱”,其中“疋狱”最为重要.篇题“疋狱”的“疋”字含义关系到文本中“狱”字的指称,由于历来注家对此意见颇有不同,在此略作考辨.“疋”,在简文中多见,字作“”或“”,整理者释为“疋”,释读无疑义.“疋”的含义有几种相近的看法.最初整理者引《说文》曰:“记也”,“疋狱”即“狱讼记录”.12李零认为题目“疋”字可能读为作等待之义讲的“胥”字(通须),“胥狱”指待决之狱.13黄盛璋认为:“‘疋狱’即记狱讼,是楚司法机构把官、民向它提出诉讼的各种狱讼案记录下来.”14陈伟认为疋狱简并不是各县上送的文件,而是左尹官署的工作记录.他在篇题释义方面提出了三种推测:其一,《说文》:疋,“或曰‘胥’字”,胥在古书中有副词用法,为相互之意,胥狱或即相狱,指原告指控被告之事.其二,胥有等待之意,疋狱或即须狱,为等待审理之意.其三,从疋得声的字还有“疏”字,疋狱也可能读作疏狱,是指对诉讼之事的分条记录.在三种可能性之中,陈伟认为第二种会大一些.15何琳仪同意将“疋狱”读“须狱”,为等待审理的意思.16刘信芳认为“疋狱”即“疏狱”,即分条记录狱讼之辞.17李家浩也认为“疋狱”应该读为“疏狱”,是对原告起诉的记录.18

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上引诸家意见可以归纳为二类意见:

其一,“疋”、“胥”同音假借,故而“疋狱”为“胥狱”,有指控或等待审理等意.此类意见的基础是《说文》及段注,19并可引《尔雅》、《方言》、《广雅》等关于“胥”字含义之记载为据.“疋”、“胥”在出土文献中亦有相通例证,如《郭店楚墓竹简·穷达以时》(简9)载:“子疋(胥)前多功,后戮死”,《郭店楚墓竹简·五行》(简43)载:“疋(胥)肤肤达者君子道”.再者,“疋”通“胥”亦符合包山楚简的公文书的具体语境.

其二,“疋”如《说文》所言即“记”,“疋”、“疏”相通,故“疋狱”即“疏狱”,系指左尹官署的属吏分条登记受理案件的记录文书.从文字训诂角度看,“疋”“疏”可通,《说文》段注云:“记下云疋也,是为疏耳,疋、疏古今字”.从出土古书看,亦多见“疋”“疏”相通的辞例.上海博物馆藏战国楚竹书中“疋”多释为“足”,整理者引《说文》“疋足也”为据,认为“足”即“疋”,读为“疏”.如上博简(五)《季庚子问于孔子》篇第十一简载:“古(故)女(如)(吾)子之足肥也”,整理者认为此处“足”也同“疋”,或读为疏,疏即通,并引段注云:“疏,与音义皆同,皆从疋者.疋所以通也.”20《郭店楚简·老子甲本》(简28)载:“古(故)不可得天<而>新(亲),亦不可得而疋(疏)”,此处“疋”即“疏”.江陵天星观一号楚墓遣策有“疋占”、“疋”、“疋”等辞例,21 “疋”亦通“疏”.检包山楚简所见“疋”,还有如简34“”(与简39之“正疋”当系同一人,不过“”为“疋”之异写)、简36之“疋期”、简38之“疋”(简70同样有“疋”)、简61之“疋越”、简55之“疋”(简64同见“疋”)、简79之“疋献”等等,均以“疋”用于表示属吏职名,22曾侯乙墓竹简简175亦有官吏“疋乘”.“疋”的职能,从文书内容看,是书吏,书吏分条登记受理的讼案,格以“疏”义,均可通.马叙伦云:“等疋借为史,等书则史之转借字,等然古臣言事于君上曰上书,后世言上疏,即借疏为书也.”23故而“疋狱”作为篇题,应是“疏狱”较“胥狱”为佳. “疋狱”即“疏狱”,为记录讼案的意思.疋狱文书系由左尹官署的属吏记录受案之情实而形成的,文书来源于左尹官署,其中反映的是当时楚国各地之人或官吏均可直接向 起诉的制度,即“疋狱”文书反映了楚国 司法机构接受理地方民众诉案的情况.24从“疋狱”简中的案件看,“狱”作为名词,在包山楚简中泛指案件,且其范围广泛,有杀人案、行政征收案、婚姻案、田土案等等.


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在时代晚于包山楚简的秦简中,如果是民间用书,则沿袭以往的用法,“狱”指案件,且往往“狱讼”并用,泛指诉讼案件,如在秦简日书中我们就常见到“占狱讼、系囚,不吉”、“狱讼,不吉”等.25但如果是公文书或律令条文,则以“狱”为指称案件的名词用法或用为审案之意的动词用法,属于法律用语,如睡虎地秦简之<封诊式>有<治狱>篇、<编年记>有“喜治狱鄢”(简十九),<法律答问>表示讼案的如“狱鞫”(简三三、三五)、“狱未断”(简五十)等等.26由上可见,秦简的“狱”的用法与包山楚简所见“狱”的用法是一致的.

由以上梳理由周至秦的出土法律文献可见,在法律用语层面上“狱”大致都是指称案件,并未在法律用语层面上有郑注所言的“争罪曰狱”即专门指称后世的“刑事”案件的意涵.

二、“讼”的法律语用演变

“讼”,本意为争论.在法律用语层面,用为指称案件(名词)或起诉(动词),在金文法律文献中即已多见.如西周早期的大盂鼎铭文载:“敏罚讼.”27西周中期的扬簋铭文载:“讯讼,取五寽(锊)”28簋铭文载:“讯讼罚,取五寽.” 29以上所引金文铭文所见“讼”均是名词用于指称案件.在西周中期的曶

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